浙江老板酒后强奸被逮捕,高级律师依法辩护办取保
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        某浙江老板谢某某酒后乱性,搭识某足浴店女子在自驾车内发生两性关系,因该女子向警方举报强奸,警方拘留谢某某,后经检察机关审查批捕。谢某某家属通过浙江老乡找到本所执行主任、高级律师周连勇,周律师会见嫌疑人及了解相关情况后认为,该案疑点甚多,立案有误,两次寄发律师函给相关检察机关,并积极磋商,终获办理取保候审,并有望撤销案件。 

        现将两份律师函与同仁交流。


    律 师 函(一) 
    某某市某某区人民检察院:
        江苏博事达律师事务所依法接受谢某珠的委托,指派我们作为谢某某强奸罪一案犯罪嫌疑人谢某某的辩护人。辩护人接受委托后,认真阅读了某某市某某区公安局的起诉意见书(以下简称《意见书》),会见了犯罪嫌疑人谢某某,并反复查阅我国现行的相关法律、法规、司法解释等。基于现有的证据分析及法律认知,本辩护人认为:现有证据指控犯罪嫌疑人谢某某强奸罪不成立!具体辩护意见简述如下:
        一、 辩方基本观点:指控犯罪嫌疑人谢某某强奸罪证据不足,缺乏法律依据。 
        二、 支撑辩方基本观点的具体依据
        本律师函依据《中华人民共和国刑事诉讼法》、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》、最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》、《江苏省高级人民法院、江苏省人民检察院、江苏省公安厅、江苏省司法厅〈关于刑事案件证据若干问题的意见〉》以及《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国律师法》等相关法律、司法解释、指示的规定。
        三、关于本案的涉嫌罪名及法律构成要件分析
       (一)关于涉嫌罪名
        强奸罪,是指违背妇女意志,使用暴力、胁迫或者其他手段,强行与妇女发生性交的行为。
       (二)关于涉嫌罪名法律构成要件分析
        1、客体要件
        此罪侵犯的是妇女性的不可侵犯的权利(又称贞操权),即妇女按照自己的意志决定正当性行为的权利。犯罪对象是所有女性。本案中谢某某虽然与钱某某发生了性关系,但发生的前提是在谢某某向钱某某承诺完事后支付1000块钱的费用,并且整个的过程均在钱某某可控状态下。谢某某的行为虽有违法、违规之处,但其并未侵害到钱某某的性自主权,钱某某也正是得知、认可谢某某的承诺的情况下行使了自己的性自主权。也就是说本案中没有刑法所保护的相关客体受到不法侵害。
        2、客观要件
      (1)强奸罪客观上必须具有使用暴力、胁迫或者其他手段,使妇女处于不能反抗、不敢反抗、不知反抗状态或利用妇女处于不知、无法反抗的状态而乘机实行奸淫的行为。 本案中双方有过冲突的原因并非拒绝性行为,而是谢某某承诺的费用没有兑现。
      (2)须违背妇女意志
    违背妇女意志是强奸罪的本质特征,但是本案中,妇女钱某某并未因拒绝与谢某某发生性行为而作反抗,通观全案,本案要做具体分析,精心区别。对谢某某的行为不应以强奸罪论处。
        3、主体要件
        本罪的主体是特殊主体,即年满十四周岁具有刑事责任能力的男子,对此要件无异议。
        4、主观要件
        本罪在主观方面表现为故意,并且具有奸淫的目的。是指犯罪分子意图与被害妇女发生性交的行为。本案中与谢某某发生性交的妇女自愿上车,确认给钱后,发生性关系不应以犯罪论处。
        四、 本案重大疑点
        1、 钱某某在和谢某某为何在足浴店附近搭讪?
        2、 在搭讪的过程中,钱某某有无、是怎样与足浴店沟通的?
        3、 钱某某是如何进入谢某某轿车的,当时她的心态是怎样的?
        4、 谢某某在钱某某上车后是怎么承诺给1000元给自称王娟的钱某某的?
        5、 在车上,谢、钱双方有无闲聊调情的过程?
        6、 双方是如何选择停车、性交易地点的?
        7、 双方在车内有过几次性接触?
        8、 双方发生性关系后有无相互聊天、倾诉的过程?
        9、 双方在车内发生争吵、轻度厮打的原因到底因为什么?
        10、 谢某某是否知道自己的钱包、皮包被先下车回宾馆的妻子带走的?
        11、 性交易结束后,谢某某有无在车后备箱、车内后座等处翻找钱包的行为?
        12、 谢某某有无留下钱某某的手机电话并将其以“足”字名称存在自己的手机通讯录中?
        13、 钱某某到底有无还价追钱的表示?
        14、 钱某某向警方报案的出发点和主观心态到底是什么?
        15、 钱某某的陈述有无矛盾、不合逻辑的问题存在?
             ……
       五、 辩方初步结论性建议
        以上初步辩护意见,均系辩护人基于现有的信息、材料和认识所作出的分析,提请贵院给以足够的重视!我们期待着进一步的交流和探讨!

        特此致函!
                                                                                                      辩护人:周连勇
                                                                                              二〇一一年十二月十九日



    律 师 函(二) 
    某某市人民检察院:
        江苏博事达律师事务所依法接受谢某珠的委托,指派我们作为谢某某涉嫌强奸罪案犯罪嫌疑人谢某某的辩护人。辩护人接受委托后,认真阅读了某某市某某区公安局的起诉意见书(以下简称《意见书》)及相关证据材料,会见了犯罪嫌疑人谢某某,并反复查阅我国现行的相关法律、法规、司法解释等。基于现有的证据分析及法律认知,本辩护人认为:现有证据指控犯罪嫌疑人谢某某强奸罪不成立!具体辩护意见简述如下:
        一、 辩方基本观点:指控犯罪嫌疑人谢某某强奸罪证据不足,缺乏事实及法律依据
        二、 支撑辩方基本观点的具体依据
        本律师函依据《中华人民共和国刑事诉讼法》、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》、最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》、《江苏省高级人民法院、江苏省人民检察院、江苏省公安厅、江苏省司法厅〈关于刑事案件证据若干问题的意见〉》以及《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国律师法》等相关法律、司法解释、指示的规定。
        三、根据现阶段的证据材料,辩方认为有如下事实可以确定
        1、谢某某在醉酒后走进足浴房时,确有嫖宿妇女的主观意愿,但其并不知道自己的钱包已被妻子拿回了宾馆。其在与钱某某发生性行为后还在车内翻找钱包,准备支付嫖资。
        2、年近40的足浴房从业人员钱某某,上了一名醉酒的陌生男子的高档轿车,时间是在一个冬天的近午夜时分,理由是陌生男子要带其去买水果。钱某某上车时的主观心态可以肯定应该是包括但不限于吃水果。
        3、谢某某与钱某某发生性关系前后,双方的确谈过钱的的数额和支付。
        4、当侦查人员向钱某某询问有无机会呼救或逃脱时,钱某某表示没有呼救或出逃。根据谢某某书写的情况说明,自钱某某上车到发生性行为的地点的途中,二人在另一地点有短暂停留。期间,谢某某表示愿意支付1000的费用让钱某某和自己玩玩,因为此地不是非常隐蔽,经二人协商后,谢某某将车开至一座有两辆白色轿车停留的小桥的另一端,并最终在那里完成了性行为。钱某某在笔录中也多次清楚地表示自己知道谢某某所说的“处处”“去玩”,就是想和自己发生性关系,此时的钱某某应该清楚地意识到自己的性自主权有被侵犯的危险性存在,但在这种时刻仍然没有呼救、出逃,反而同意去较为安静的地方继续“聊聊”。显然意味着对后续性行为的默认。
        5、钱某某在笔录中多次提及“半推半就”,这里所说的“推”可以从谈话前后的内容中看出是“我害怕他有爱滋病和其他不干净的病……”,因为“他保证他没有这些病,”“后来就和他发生了两性关系”出现的是“就”的顺从的行为。也就是说钱某某所谓的“推”是担心谢某某有艾滋病,害怕传染给自己,谢某某反复保证自己没有这些疾病,这就使得钱某某打消了“推”的念头,进而与谢某某发生了两次性关系。可以说,在性行为发生的前一刻钱某某在客观上没有“推”的外在行为,主观上也没有了“推”的想法,钱某某前后的行为更多的表现为“就”。
        6、根据某某市公安局楚州分局交通道路警察大队机动中队于2011年11月7日出具的一份《处警经过》显示,钱某某在报警时声称自己在车内被人殴打之后昏迷进而被该男子强奸。但在此之后的笔录中我们可以看出,在性行为发生时,钱某某的思维意识是完全清醒的,发生打斗行为是在二人发生完性行为之后,自己报假案称被殴打尔后被强奸完全是为了陷害谢某某,让其受到处理,但是没有意识到问题发展得这么严重。根据某某市公安局2012年3月15日出具的《心理测试报告》,钱某某在自愿的情况下就“谢某某是先打你后与你发生性关系的吗”相关问题接受了专业的心理测试,经过四轮的反复测试,其结果为“不通过”。该结果与钱某某报假警时所称的“遭人殴打致昏迷后被人强奸”正好相反,这与其之后所称的报假案的相关内容可以相互印证。
        7、钱某某确有向谢某某要钱、要求开房的行为。谢某某在笔录中提到发生完关系后自己找钱向钱某某支付嫖资,但是没有找到钱包,钱某某以为自己想耍赖,便将价格从1000元降至500元,后又降至200元之后又提出带自己去开个房间休息一下。在钱某某之前的笔录中,她坚决否认自己在性行为发生后向谢某某要钱的行为,但在之后的几次笔录中却声称自己要过钱但是是为了记住谢某某的体貌特征。关于有没有要过钱?要钱的目的是什么?谢某某的相关供述一直很稳定因而更为可信,钱某某的笔录中的相关内容因存在反复不可轻信。
       四、关于本案证据的采信和法律的适用
        1、对于全案证据应当综合分析,应当充分注意到对犯罪嫌疑人有利的证据,应当特别注意到所谓被害人证言的变化、前后证言的矛盾和诉求的内心动机,应当重点关注谢某某酒后不知道钱包被妻子拿走及钱某某在车内对钱的态度,钱与性行为的关系。
        2、因为有罪证据不能形成锁链,因为不能排除一切合理的怀疑,所以强奸罪定罪证据不足。
        3、本案中考量谢某某的行为是否违背钱某某的性自主权,必须综合全案事发前后钱某某心理的反应、态度的变化、诉求的表达等,对于矛盾的、不合常理的、与现实和舆论相悖的证词应当作出对被害人不利的解释。
        4、谢某某醉酒在先、不知道随身及车内无钱在先、与足浴房有过交道在先、自认与钱某某相识在先、谈价钱在性交易之先、车内找钱在钱某某下车之先,确定谢某某没有强奸的犯罪故意更有把握。
        5、谢某某在楚州身份公开,事发过程驾车行驶路径公开,车辆品牌、牌号、颜色、特征公开,钱某某上车前去向公开,谢某某与钱某某在车内确有言语交流、相互领会性行为的过程,在定罪证据不充分的情况下,应当作出有利于犯罪嫌疑人的判断。
        6、在所谓的被害人证词前后有变化,矛盾证词无法合理解释,最新证词又明确放弃对嫌疑人责任追究的情况下,司法机关是否还有继续追究嫌疑人责任、羁押嫌疑人的必要?
        7、因为被害人对法律认知水平的不够而错误报案,司法机关当时的情况下拘捕嫌疑人并无不当,在有效证据发生变化、嫌疑人放弃对被害人错误报案责任追究的情况下,司法机关可以也应当做到有错必纠。
       五、辩方初步结论性建议
        辩护人希望贵院在审慎的基础上,澄清事实,严格证据规则,正确适用法律,对犯罪嫌疑人谢某某的行为及时作出不构成强奸罪的正确答复!

         特此致函!
                                                                                                     辩护人:周连勇
                                                                                               二〇一二年四月十二日



     

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